Zgodnie z art. 222 ust. 4 NPzp zamawiający, najpóźniej przed otwarciem ofert, udostępnia na stronie internetowej prowadzonego postępowania informację o kwocie, jaką zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia.

Warto zauważyć, że w przepisie użyto wyrażenia „najpóźniej przed otwarciem ofert”, a nie „najpóźniej przed upływem terminu otwarcia ofert”.

Co więcej, warto również zauważyć, że ustawodawca wymaga jedynie, by zamawiający, najpóźniej przed otwarciem ofert, udostępnił na stronie internetowej prowadzonego postępowania informację o kwocie, jaką zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia. 

Przepis art. 222 ust. 4 NPzp nie wskazuje natomiast, czy zamawiający powinien podać taką kwotę po upływie terminu składania ofert, a przed otwarciem ofert, czy może podać taką kwotą dużo wcześniej przed upływem terminu składania ofert. Ma to nastąpić najpóźniej przed otwarciem ofert. 

I tu kłania się to co zwykle nazywam „racjonalnie działającym zamawiającym”. Optymalnym rozwiązaniem będzie podanie tej kwoty po upływie terminu składania ofert, a przed otwarciem ofert. W takim przypadku, jeżeli nie zostanie złożona żadna oferta, nie dochodzi do otwarcia ofert i zamawiający nie podaje tej kwoty.

Oczywiście, że nie ma żadnych przeszkód prawnych, by zamawiający podał taka kwotę w SWZ. W takim przypadku i tak zamawiający będzie obowiązany najpóźniej przed otwarciem ofert, udostępnić na stronie internetowej prowadzonego postępowania informację o kwocie, jaką zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia. Tego obowiązku nie można zaniechać. Także w przypadku, gdy na podstawie art. 65 ust. 1 NPzp (odstąpienie od wymagania użycia środków komunikacji elektronicznej).

Czy można już w SIWZ ujawnić kwotę, jaką zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia?

Celem przepisu art. 222 ust. 4 NPzp jest uniemożliwienie zamawiającemu nieuzasadnionego unieważnienia postępowania ze względu na brak środków finansowych na sfinansowanie zamówienia. Tylko co zasady kwota ta stanowi wartość zamówienia powiększoną o podatek VAT. Kwota, jaką zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia, stanowi przede wszystkim punkt odniesienia dla oceny, czy w danym stanie faktycznym zaistniała przesłanka unieważnienia postępowania na podstawie przepisu art. 255 pkt 3 NPzp. 

Wcześniejsze ujawnienie kwoty, jaką zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia nie przekreśla zatem zasady jawności, a wręcz przeciwnie, wzmacnia ją. W sytuacji, kiedy nikt nie będzie obecny podczas otwarcia ofert, takie wcześniejsze ujawnienie kwoty, jaką zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia uniemożliwia po otwarciu ofert jej zmianę, tak by dostosować ją do cen złożonych ofert i unieważnić postępowanie. A temu ma między innymi przeciwdziałać art. 22 ust. 4 NPzp. 

W wyroku KIO/UZP 586/09; KIO/UZP 600/09, Krajowa Izba Odwoławcza nie znalazła podstaw do uwzględnienia zarzutu naruszenia przez zamawiającego art. 86 ust. 3 Pzp przez umieszczenie we wzorze umowy kwoty stanowiącej maksymalne zobowiązanie zamawiającego. 

W ocenie Krajowej Izby Odwoławczej przepis art. 86 ust. 3 Pzp zobowiązuje jedynie zamawiającego do podania bezpośrednio przed otwarciem ofert kwoty (analogicznie art. 222 ust. 4 NPzp - tyle, że najpóźniej przed otwarciem ofert, udostępnia na stronie internetowej prowadzonego postępowania informację o kwocie, jaką zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia), jaką zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia, która zwykle wynika z możliwości finansowych zamawiającego określonych w stosownym dokumencie. Podanie kwoty, jaką zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia we wzorze umowy nie prowadzi do naruszenia art. 86 ust. 3 Pzp, ponieważ nie jest równoznaczne z tym, że bezpośrednio przed otwarciem ofert zamawiający nie poda tej kwoty. Krajowa Izba Odwoławcza zwróciła równiwż uwagę, że informacja na temat kwoty środków posiadanych przez zamawiającego na sfinansowanie zamówienia może być także uzyskana w drodze dostępu do informacji publicznej.

Ale raz jeszcze podkreślam, nie ma żadnych przeszkód prawnych, by zamawiający podał taka kwotę w SWZ. 

W takim przypadku i tak zamawiający będzie obowiązany najpóźniej przed otwarciem ofert, udostępnić na stronie internetowej prowadzonego postępowania informację o kwocie, jaką zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia.

I proszę pamiętć … udostępnia na stronie internetowej prowadzonego postępowania. Nie na każdej stronie.

Starajmy się działać racjonalnie.

Nie jestem zwolennikim podania w SWZ tej kwoty. 

JÓZEF EDMUND NOWICKI